В российской науке МЧП правовой статус физических лиц рассматривается в трёх аспектах: 1) личный закон физического лица; 2) правовое положение иностранцев в России; 3) правовое положение российских граждан за рубежом.
Гражданский кодекс РФ (раздел VI, часть третья) вводит новые для российского законодательство понятия: «личный закон физического лица» и личный закон юридического лица», которые соответственно определяют правовой статус физических и юридических лиц.
Личный закон физического лица (lex personalis) – давно сложившаяся и широко применяемая в МЧП различных стран формула прикрепления (коллизионный принцип, коллизионная привязка). Личный закон существует в двух вариантах: как закон гражданства (lex patria) и как закон места жительства (lex domicilii).
Общая тенденция в развитии МЧП разных стран, в том числе и России – применение смешанной системы личного закона, применение, как закона гражданства, так и закона места жительства .
Российское коллизионное законодательство, не допуская в принципе обратной отсылки, разрешает её применение в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195-1200).
Среди физических лиц выделяют три категории: граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства. Особый статус имеют беженцы.
Российское законодательство (ст.1195 ГК) предусматривает шесть вариантов личного закона физического лица. Статья 1195 ГК содержит ассоциацию коллизионных норм.
Основная (генеральная) коллизионная норма содержит общий коллизионный принцип определения личного закона физического лица.
1.Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет (п.1).
Следующие пять пунктов статьи содержат дополнительные (субсидиарные) нормы, объёмы которых выступают как дифференцированные к общему объёму пункта 1.
2.Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право (односторонняя субсидиарная норма).
3.Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право (односторонняя субсидиарная норма).
4.При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства .
5.Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства .
6.Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Таким образом , российское законодательство при определении личного закона физического лица применяет смешанную систему , используя как закон гражданства, так и закон места жительства.
Закон гражданства применяется в качестве основного (генерального) коллизионного правила определения личного закона физического лица, для определения личного закона российских и иностранных граждан. Закон места жительства определяет личный закон иностранных граждан, имеющих место жительства в РФ, иностранных граждан, имеющих несколько гражданств, лиц без гражданства (апатриды). Не совсем ясна ситуация с лицом, имеющим несколько гражданств, но не проживающим ни в одной стране своего гражданства. По буквальному толкованию п.4 ст.1195 ГК здесь применяется закон места жительства лица безотносительно к его гражданствам.
В силу п.1 ст.1187 ГК квалификация юридических понятий при определении применимого права осуществляется по российскому праву.
Гражданство физического лица. По закону «О гражданстве Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. гражданством признаётся устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав и обязанностей (ст.3). Проживание российского гражданина за пределами РФ не влечёт прекращения российского гражданства (п.2 ст.6), и в России его личным законом будет российское право.
Иностранный гражданин – это лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее гражданство (подданство) иностранного государства.
Лицо без гражданства (апатрид) – лицо, не являющееся гражданином РФ и не имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.
В законодательстве ряда стран для лиц, имеющих гражданство более чем одного государства (бипатриды), решающее значение для определения личного закона имеет принадлежность к тому государству, с которым у этого лица существует наиболее тесная связь (§9(1) закона Австрии «О международном частном праве», ст.23(2) закона Швейцарии «О международном частном праве»). Вводный закон Германии (ст.5(1)) применяет тот же коллизионный принцип с некоторыми уточнениями – применяется право страны, с которыми лицо наиболее тесно связано, в особенности в силу постоянного места жительства или в течение своей жизни. Модельный гражданский кодекс для стран СНГ от 17 февраля 1996 г. также предлагает считать личным законом бипатридов право страны, с которым лицо наиболее тесно связано (ч.1 ст.1204 Модели).
Такой выбор в науке получил название «принципа эффективного гражданства».
Место жительства физического лица. Статья 20 ГК определяет местожительство как место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.
Закон РФ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» уточняет это определение ГК.
Местом жительства является место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), по договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ. Таким местом могут быть: жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежития, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких и престарелых, дом – интернат для инвалидов, ветеранов и др.), а также иное жилое помещение.
Место, где гражданин временно проживает, - гостиница, санаторий, больница и т.п. не является местом жительства, а относится к месту пребывания.
При определении места жительства иностранца в России следует принимать во внимание его намерение рассматривать своё место нахождения как постоянное, а не временное, доказательством чего может служить получение им разрешения на постоянное проживание и вида на жительство и последняя регистрация в РФ по месту жительства. Временный характер пребывания иностранцев, въезжающих в Россию по российским визам, подтверждается при её оформлении.Если намерение иностранца установить невозможно суд не должен руководствоваться одним фактом наличия или отсутствия постоянной регистрации, а самостоятельно оценивает все фактические обстоятельства дела.
На это указал Конституционный Суд РФ в постановлении от 15 января 1998 г. №2-П «По делу о проверке конституционности положений частей первой и третьей статьи 8 ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» в связи с жалобой гражданина А.Я. Аванова».
Суд признал противоречащей Конституции правоприменительную практику рассмотрения органами внутренних дел и судами места жительства как факта, подтверждённого регистрацией.
Постановлением КС РФ признаны не соответствующими Конституции положения Закона (ч.1 ст.8) в части, по существу препятствующей выдаче гражданину РФ при отсутствии у него регистрации по месту жительства или по месту пребывания заграничного паспорта в ином порядке. Не соответствуют Конституции также положения ч. 3 той же статьи в части, по существу препятствующей выдаче гражданину РФ, имеющему место жительства за пределами её территории, заграничного паспорта в РФ.
Беженцы. Определение беженца даётся в ФЗ «О беженцах» от 19 февраля 1993 г. (в ред. От 7 августа 2000 г.). Определение слишком громоздко и трудно для восприятия, а потому назовём те признаки, которые позволяют квалифицировать лицо как беженца.
1. Лицо не является российским гражданином.
2. Лицо вполне обоснованно опасается стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определённой социальной группе или политических убеждений.
3. Лицо в силу этих опасений находится вне своей страны гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений.
4. Эти же признаки характеризуют и беженца, который является лицом без гражданства.
Закон называет обстоятельства, при которых лицо не может быть признано беженцем. Решение о признании либо отказе в признании беженцем выдаётся компетентным государственным органом. На основании решения выдаётся удостоверение беженца.
На международном уровне правовое положение беженцев определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г. и Протоколом, касающемся статуса беженцев 1967 г.
В рамках СНГ заключено Соглашение об оказании помощи беженцам и вынужденным переселенцам (24 сентября 1993 г., Москва).
От беженцев следует отличать вынужденных переселенцев, правовое положение которых определяется ФЗ «О вынужденных переселенцах» от 19 февраля 1993 г. (в редакции от 7 августа 2000 г.).
Вынужденные переселенцы являются гражданами РФ, а не иностранцами как беженцы. Поэтому их личным законом будет российское право. Вынужденные переселенцы – это те лица, которые покинули своё место жительства вследствие совершённого в отношении них или членов их семей насилия или преследования в иных формах либо вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию. Преследование совершается по признаку расовой или национальной принадлежности, вероисповедания и т.п.
Россия заключает двусторонние договоры со странами СНГ и Балтии о регулировании процесса переселения и защите прав переселенцев; о правовом статусе российских граждан, постоянно проживающих на территории другой страны и граждан этой страны, постоянно проживающих на территории РФ; по вопросам гражданства.
1. Личный закон физического лица является общим правилом определения права, регулирующего правовое положение физического лица. В соответствии с
настоящим Кодексом личным законом физического лица определяется гражданская
правоспособность физического лица (ст. 1196 ГК РФ), гражданская дееспособность
физического лица (ст. 1197 ГК РФ), право физического лица на имя (ст. 1198
ГК РФ), установление и отмена опеки и попечительства над несовершеннолетними,
недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами,
обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) (ст. 1199
ГК РФ). Таким образом, для определения права, регулирующего все эти вопросы,
будет применяться представленная в настоящей статье вся "шкала" привязок,
сформулированных в виде критериев личного закона физического лица.
Ранее действовавшими Основами ГЗ не было закреплено в нормативно-правовом
плане понятие личного закона физического лица. Поэтому часть из перечисленных
выше вопросов регулировалась специальными коллизионными нормами. Понятие личного
закона физического лица существовало только в научной доктрине.
2. В качестве общего критерия определения личного закона физического
лица является его гражданство, т.е. правовая связь физического лица с определенным
государством. В силу этого личный закон физического лица - это право страны,
гражданином которого это лицо является.
Согласно Закону РФ "О гражданстве Российской Федерации" под иностранным
гражданином понимается лицо, обладающее гражданством иностранного государства
и не имеющее гражданства Российской Федерации. В случае предоставления физическим
лицом наличия подобной правовой связи с иностранным государством и отсутствием
правовой связи с Российской Федерацией его личным законом будет считаться
право соответствующего иностранного государства.
3. Гражданин Российской Федерации может одновременно иметь гражданство
иностранного государства (двойное гражданство) в соответствии с федеральным
законом или международным договором. Однако в целях определения личного закона
физического лица решающее значение будет иметь лишь принадлежность этого лица
к Российском государству: его личным законом будет российское право. В этом
случае неважно, признает ли Российская Федерация правомочность приобретения
российским гражданином гражданства иностранного государства (двойное гражданство)
или нет. Для решения коллизионной проблемы путем выбора российского права
достаточно подтверждения только российского гражданства.
4. Иностранный гражданин может иметь место жительства в Российской Федерации.
Под местом жительства понимается место, где лицо постоянно или преимущественно
проживает согласно ст. 20 ГК РФ.
Во всяком случае именно таким образом российский суд должен квалифицировать
понятие "место жительства физического лица" согласно ст. 1187 ГК РФ. Таким
образом, временное место пребывания физического лица в гостинице, санатории
не может рассматриваться как его последнее место жительства. Ключевым способом
определения последнего места жительства физического лица является установление
его намерения рассматривать свое место нахождения как постоянное, а не временное.
Данное намерение физического лица-иностранца может быть выражено в получении
им разрешения на постоянное проживание и вида на жительство, последующей регистрации
его на территории Российской Федерации по месту жительства или, наоборот,
опровергнуто в случае выдачи российской визы и регистрации его по месту пребывания.
Трудностей для определения намерения иностранных граждан, въезд которых обусловлен
выдачей российской визы, не возникает, так как при ее оформлении подтверждается
временный характер пребывания иностранного гражданина на территории Российской
г. N 5152-Х "О правовом положении иностранных граждан в СССР" и Федерального
1999 г.). Примером правового регулирования регистрации иностранных граждан,
имеющих право на безвизовый въезд в Россию, служит законодательство субъектов
иностранных граждан, имеющих право на безвизовый въезд в Россию" (с изменениями
В случае невозможности установления намерения физического лица-иностранца
рассматривать свое место нахождения как постоянное или временное, российский
суд должен самостоятельно оценить все фактические обстоятельства дела. Конституционный
конституционности положений частей первой и третьей статьи 8 Федерального
въезда в Российскую Федерацию" в связи с жалобой гражданина А.Я.Аванова" признал
противоречащей Конституции правоприменительную практику органов внутренних
дел и судов рассмотрения места жительства как факта, подтвержденного регистрацией.
Таким образом, в случае постоянного или преимущественного проживания
иностранного гражданина в России его личным законом будет считаться российское
право. Данная норма, как и пункт 2 настоящей статьи, предусматривающая отсылку
к отечественному праву, представляет попытку распространить действие российского
права на вопросы, связанные с положением физического лица, который, хотя и
не связан с Российской Федерацией отношениями гражданства, но связан постоянным
или преимущественным местом своего проживания. Это своего рода нововведение,
т.к. в Основах ГЗ личный закон иностранного гражданина определялся только
по иностранному праву, как права страны, гражданство которой имело это физическое
5. До сих пор в комментарии к настоящей статье рассматривались случаи
наличия двойного гражданства. Если лицо является гражданином нескольких иностранных
государств, его личным законом считается право страны, в которой это лицо
имеет место жительство. Исходя из буквального толкования данной нормы правило
об определении личного закона лица, имеющего несколько иностранных гражданств,
не пересекается с правилом об определении российского права в качестве личного
закона иностранного гражданина, постоянно или преимущественно проживающего
в Российской Федерации. Во-первых, лицо не может иметь место жительства по
смыслу российского права в различных государствах. Во-вторых, для целей распространения
более широкого действия российского права на случаи, указанные в настоящей
статье, не имеет значения, сколько иностранных гражданств имеет лицо, постоянно
или преимущественно проживающее в Российской Федерации.
6. Согласно Закону РФ "О гражданстве Российской Федерации" под лицом
без гражданства понимается лицо, не принадлежащее к гражданству Российской
Федерации и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству другого
государства. В этом случае настоящая статья так же, как и в случае с лицом,
имеющим несколько иностранных гражданств, отсылает к праву страны, в которой
это лицо имеет место жительства.
7. Согласно Федеральному закону Российской Федерации "О беженцах" под
беженцем понимается лицо, которое не является гражданином Российской Федерации
и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований
по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности
к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне
страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой вследствие
таких опасений, или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны
своего прежнего обычного место жительства в результате подобных событий, не
может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений. Для этой категории
Личный закон
Личный закон - право страны в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает: правоспособность субъекта и дееспособность субъекта.
В международном частном праве выделяют: личный закон физического лица (lex personalis) и личный закон юридического лица (lex societatis).
Личный закон физического лица
По общему правилу, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.
Российское законодательство определяет ряд специальных правил определения личного закона физического лица (ст. 1195 ГК РФ):
- Если лицо наряду с гражданством другого государства имеет российское гражданство, его личным законом является российское право
- Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право
- При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в котором это лицо имеет место жительства
- Личным законом лица без гражданства (апатрида) считается право страны в которой это лицо имеет место жительства
- Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище
Личный закон физического лица определяет: способность лица иметь права и нести обязанности, дееспособность лица и ее объем. Например, определяет возраст с которого лицо считается совершеннолетним, брачный возраст, обязательные критерии личного состояния для совершения сделок и т. п.
Личный закон юридического лица
Личный закон юридического лица определяет (ст.1202 ГК РФ):
- Статус организации в качестве юридического лица
- Организационно-правовую форму юридического лица
- Требования к наименованию юридического лица
- Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства
- Содержание правоспособности юридического лица
- Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей
- Внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками
- Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам
Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо
См. также
Wikimedia Foundation . 2010 .
Смотреть что такое "Личный закон" в других словарях:
ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - в международном частном праве система определенных правовых норм, регулирующих порядок создания, деятельности и ликвидации того или иного юридического лица. Л.з.ю.л. применяется, лишь если субъектом правоотношения является иностранное юридическое … Юридическая энциклопедия
Юридический словарь
Юридический словарь
В международном частном праве система определенных правовых норм, регулирующих порядок создания, деятельности и ликвидации данного юридического лица. Л.з.ю.л. применяется лишь если субъектом правоотношения является иностранное юридическое лицо,… …
- (личный статут юридического лица) (лат. lex societatis) понятие международного частного права, означающее определенные правовые нормы, регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации данного юридического лица в случае коллизии законов. Л … Энциклопедия юриста
- (лат. lex personalis) один из распространенных коллизионных принципов(см. Коллизия законов), применяемый для выбора права при регулировании отношений, существующих или возникающих в связи с правоспособностью и дееспособностью физических лиц. их… … Энциклопедия юриста
В международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Существует два его варианта: а) национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae); б) закон места жительства (lex domicilii). Первый означает… … Энциклопедический словарь экономики и права
личный закон физических лиц - в международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Включает два варианта: а) национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae); б) закон места жительства (lex domicilii). Первый означает… … Большой юридический словарь
личный закон юридического лица - термин международного частного права, означающий определенные правовые нормы, регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации иностранного юридического лица. Л.з.ю.л. также определяет, является ли данное образование (объединение) вообще… … Большой юридический словарь
Личный закон иностранной организации - Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена...
33. Личный закон физического лица и правовой режим.
ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА (лат. lex personalis)
один из распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора правапри регулировании отношений, существующих или возникающих в связи с правоспособностью идееспособностью физических лиц. их личным статусом. Особенно широка и значима сфера действияЛ.з.ф.л. в области брачно-семейных отношений. Решающую роль здесь играет "закон местонахождения",существующий в двух разновидностях: закон гражданства и закон местожительства. Формула отсылки кзакону гражданства свойственна законодательству (и праву вообще) стран континентальной правовойсистемы, принцип домициля - странам англосаксонской системы. права. Однако некоторые государства, непринадлежащие к последней, тем не менее также применяют рассматриваемый принцип (Аргентина,Бразилия, Норвегия. Дания и т.д.). Практика Великобритании. особенно Англии, следуя принципу домициля.вместе с тем не характеризуется строгостью в определении этого понятия. Фактически в отношении любогобританского подданного, родившегося от домицилированных в Англии родителей, может быть использована презумпция, что он имеет (и сохраняет) домициль происхождения, даже если он большую часть временипроживает за границей. Вопрос о доми-циле решается в английских судах с весьма значительной долейсудейского усмотрения. Для стран, где высока доля иммиграции. закрепление принципа домициля являетсяединственным способом распространения собственного законодательства страны-реципиента наиностранцев-иммигрантов. В то же время государства, граждане которых в больших масштабах эмигрируют вдругие страны
мира (например. Германия в годы и после окончания второй мировой войны), испытываютзаинтересованность в том, чтобы юридическая связь лица с данным государством продолжалась. Врезультате такие государства придерживаются принципа закона гражданства. Это явствует из содержания ихвнутреннего законодательства. Так, во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению 1896 г. (ныне- Закон ФРГ 1986 г. "О новом регулировании в области международного частного права"), а также в 1942 г. вИталии установлен один принцип - закон гражданства. Тот же принцип заложен в международно-правовыхмногосторонних и двусторонних конвенциях и соглашениях о правовой помощи (например, в Конвенции оправовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ от 22января 1993 г.).
Таким образом, указанные два начала коллизионного регулирования личных отношений в международномчастном праве противостоят друг другу, и нет пока примеров выработки какого-либо единообразногорешения. Об этом свидетельствуют как Кодекс Бустаман-те. который не привел участвующие в немгосударства к единому для всех пониманию личного закона, так и Гаагская конвенция 1955 г. "Орегулировании конфликта между национальным законом и законом домициля". В то же время в последниегоды усилилась тенденция к совмещению этих принципов в национальном законодательстве. Так, некоторыестраны придерживаются позиции "смешанной системы" (Австрия,Швейцария. Чили, Эквадор, Мексика и др.) - подчинение собственному закону личного статуса иностранцев, домицилированных на ихтерриториях(принцип домициля), и "своих" (национальных) граждан, постоянно проживающих за границей(принцип закона гражданства). Законодательство РФ использует "смешанную систему". Так. в ОГЗ СССР1991 г. и проекте раздела VII "Международное частное право" третьей части ГК РФ наряду с общей нормой оподчинении дееспособности иностранных граждан закону страны гражданства устанавливается, что вотношении сделок, совершаемых на территории РФ (СССР), а также обязательств, возникающих изпричинения вреда в РФ (СССР), действует право РФ (СССР). Вместе с тем данный подход выработан вотечественном праве не на основе принципа домициля,а исходя из принципа места совершения действия.
Коротко.
Личный закон физического лица (lex personalis) – один из самых распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора права при регулировании правового положения физического лица.
Личный закон физического лица – это:
lex patriae – закон гражданства (Россия, Франция, Швейцария);
lex domicilii – закон места жительства (США, Канада).
В соответствии с личным законом решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом физического лица, его правоспособностью и дееспособностью, личными семейными и наследственными правами.
Если в качестве личного закона применяется закон гражданства, то все спорные вопросы должны рассматриваться по нормам национального права страны, гражданином которой является соответствующее лицо.
При применении закона места жительства спорные вопросы должны рассматриваться по нормам права страны, где данное лицо проживает.
Из смысла части третьей ГК РФ можно сделать вывод, что, если лицо наряду с иностранным гражданством имеет и российское гражданство, его личным законом является российское право.
Личный закон применяется в отношении различных категорий иностранцев следующим образом:
· для граждан иностранных государств применяется право страны гражданства лица;
· лиц без гражданства – право страны места жительства;
· лиц с двойным гражданством:
граждан Российской Федерации и иного государства – право РФ,
граждан иностранных государств – право страны места жительства;
беженцев – право страны, предоставившей убежище.
Личный закон юридического лица (lex sovietatus) – это:
· закон «национальности» юридического лица;
· закон местонахождения.
Привязка «личный закон» позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных.
Личным законом юридического лица (законом «национальности» юридического лица) определяется соответствующий правовой статус юридического лица, гражданская правосубъектность этого юридического лица.
Личный закон (статут) применяется для решения вопросов:
· о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица; 0 об организационно-правовых формах юридического лица;
· о правоспособности юридического лица;
· о порядке реорганизации и ликвидации юридического лица;
· о порядке признания юридического лица несостоятельным либо банкротом;
· о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.
Законом регулируются также вопросы правового статуса филиалов и представительств юридического лица и вопросы остаточных при ликвидации юридического лица материальных средств.
«Национальность» права определяется:
· в странах с англосаксонской системой права – в зависимости от места учреждения или регистрации юридического лица;
· в странах с романо-германской системой права – от места нахождения центральных органов управления данного юридического лица;
· в развивающихся странах – от места нахождения наибольшей части имущества соответствующего юридического лица;
· в некоторых других странах – от места осуществления юридическим лицом своей деятельности.
Личный закон (lex personalise) - наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения законов разных государств. Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием , иностранцев, лиц без в отношении определения их право- и дееспособности, личных неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права.
Существует два варианта личного закона:
- национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения;
- закон места жительства (lex domicilii) - означают применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает.
Национальный закон или закон гражданства лица (lex patriae) оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например: “Гражданская иностранного гражданина определяется его личным законом” (п. 1 ст. 1197 ГК РФ).
Закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет "оседлость" (проживает или находится). Например: “Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства” (п. 5 ст. 1195 ГК РФ).
Каждая из указанных выше разновидностей привязки lex personalis имеет свои достоинства и недостатки. Так, например, закон домицилия в большинстве случаев способен достаточно эффективно обеспечить единство применимого права в семье. Однако если члены этой семьи имеют различное гражданство, то он оказывается уже недостаточным для полноценного регулирования их взаимоотношений. Кроме того, установление содержания элементов, составляющих домицилий, само по себе может стать серьезной коллизионной проблемой, так как его определение различно в различных странах.
Личный закон - это закон физических лиц .
Подробнее
Разграничение между сферами применения закона гражданства и закона места жительства является преимущественно территориальным: исторически сложилось, что одни страны для регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства, другие - в форме закона места жительства. Считается, что в европейских странах, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, в ряде латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир, Египет и др.) действует коллизионный принцип гражданства. Напротив, в странах «общего права» (Великобритания, США, Канада, Индия и др.) действует принцип закона места жительства. Сюда же относятся и некоторые латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше европейские страны. Наряду с этим существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, то есть применяются оба его варианта. К ним относятся, в частности, Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.
Необходимо отметить, что в настоящее время изложенная схема теряет свою абсолютность и носит условный характер. Можно говорить о той или иной форме личного закона для соответствующего государства как об исходном коллизионном начале, имеющем преимущественное применение; все чаще она дополняется применением и другой формы этого закона. В результате все больший круг государств использует смешанную систему, что в значительно большей степени соответствует разнообразию регулируемых отношений. Переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность.
Обратимся в качестве примера к Франции, которая традиционно относится к странам, применяющим к личному статусу лица закон его гражданства. В соответствии с этим расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супругов. Последовательное применение этого правила при разном гражданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с расторжением брака (возможность, основания расторжения и т. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в результате чего создавались ситуации, когда в отношении одного супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. (В Италии только в 1970 г. был принят Закон о разводе, впервые разрешивший расторжение брака по предельно ограниченному числу оснований.) Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце концов судебная практика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарно стала применяться вторая форма личного закона - закон места жительства (домицилия).
